ביום 26 באפריל 2026 פרסמה רשות התחרות טיוטת הנחיות חדשות לניתוח תחרותי של מיזוגים, להערות הציבור. ההנחיות החדשות מיועדות להחליף את גילוי הדעת בעניין מיזוגים אופקיים, שפורסם בשנת 2011 (גילוי דעת 1/11).
טיוטת ההנחיות החדשות מתייחסת, נוסף על מיזוגים אופקיים, גם לניתוח של מיזוגים אנכיים ושל מיזוגים קונגלומרטיים (משלימים). הטיוטה משקפת גישה מחמירה בנוגע לבחינת מיזוגים אופקיים וכן גישה מרחיבה בנוגע למגוון החששות הנבחנים במסגרת בדיקת מיזוגים אנכיים וקונגלומרטיים.
בקשר למיזוגים אופקיים, מתייחסת הטיוטה לחששות מפני השפעה חד-צדדית (היכולת והתמריץ של החברה הממוזגת להרע את תנאי המסחר באופן חד-צדדי) ומפני השפעה מתואמת (הקלה על תיאום או התאמה בין החברה המתמזגת ומתחרותיה, כתוצאה מהמיזוג). הערכת החשש להשפעה חד-צדדית תתבצע, בין היתר, בהסתמך על הערכותיהם של גורמים בשוק ומסמכים פנימיים של הצדדים. במסגרת בחינת החשש להשפעה מתואמת, עשויה הרשות לשקול מגוון גורמים, וביניהם גם מספר המתחרים בשוק, חסמי הכניסה, קיומה של נקודת ייחוס משותפת כגון מחיר מרבי מפוקח, קיומו של מחולל תחרות בשוק, קשרי בעלות בין המתחרים, יחסים מסחריים ביניהם, ועוד.
לצורך הערכת הסתברות הפגיעה בתחרות כתוצאה ממיזוג אופקי, תבחן הרשות מדדים שונים של ריכוזיות בשוק, כאשר ככל שרמת הריכוזיות בשוק כתוצאה מהמיזוג תעלה מעל לרף מסוים והמיזוג יגדיל את מידת הריכוזיות באופן ניכר, תקום חזקה מבנית – הניתנת לסתירה – לפיה המיזוג יפגע בתחרות באופן משמעותי.
בנוגע למיזוגים אנכיים, תבחן הרשות חששות לחסימת מתחרים על ידי החברה הממוזגת באמצעות הגבלת גישתם לתשומה (למשל באמצעות העלאת מחירי התשומות המשמשות את מתחרי החברה הממוזגת), לערוץ שיווק או ללקוחות (באמצעות שימוש של החברה הממוזגת בשליטתה בחברה הרוכשת מוצרים או שירותים להעביר אליה את רכישותיה). זאת על רקע החשש מפגיעה בכושרם התחרותי של המתחרים.
על פי טיוטת ההנחיות, גם נתונים בהיקפים גדולים עשויים להיחשב כתשומה חשובה, ועל כן מיזוג אנכי בעקבותיו החברה הממוזגת תהיה בעלת יכולת ותמריץ לחסום גישה של מתחרים לנתונים מסוג זה, עלול לעורר חששות תחרותיים משמעותיים.
אשר למיזוגים קונגלומרטיים, צוין בטיוטת ההנחיות כי הם עשויים לפגוע בתחרות כאשר החברה הממוזגת יכולה להגביל גישה למוצר, שירות, לקוחות או ערוץ שיווק, המשמשים או עשויים לשמש את מתחרי החברה הממוזגת במסגרת התחרות עימה. זאת, למשל, באמצעות הגבלת גישה של מתחרים למוצר משלים, ליתרונות לרשת, או באמצעות קשירה – מינוף כוחה של החברה הממוזגת בשוק מסוים כדי לשווק את מוצריה השייכים לשוק אחר. החשש מקשירה גובר כאשר לחברה הממוזגת ישנה יכולת, באמצעות גישה לנתונים, למקד את הקשירה האמורה בלקוחות שסיכוי סביר יותר שיקבלו את הצעת הקשירה.
חששות תחרותיים נוספים בהם עוסקת טיוטת ההנחיות בנוגע למיזוגים מן הסוגים האמורים, הם חששות הנוגעים לתחרות פוטנציאלית, חששות הנוגעים לרכישת מתחרה המצוי בתחילת דרכו, חששות מהשגת מידע רגיש מבחינה תחרותית באמצעות מיזוג, חששות מביצוע רכישות סדרתיות, חששות בנוגע למיזוגים המערבים פלטפורמות רב-צדדיות וחששות הנוגעים למיזוג היוצר בעלות חלקית בין חברות. אשר למיזוג היוצר בעלות חלקית, הטיוטה מבחינה בין האופן בו תבחן בעלות חלקית היוצרת עניין פיננסי, לבין בעלות היוצרת שליטה תאגידית, כאשר במקרים בהם קיים פער בין שיעור העניין הפיננסי לבין שיעור השליטה התאגידית, עשויים להיווצר עיוותים המובילים לפגיעה בתחרות.
טיוטת ההנחיות אף מייחדת התייחסות למיזוג המעורר חששות מצד כוח שוק של רוכשים (כוח מונופסוני).
כן עוסקת טיוטת ההנחיות גם בדרכים בהן הצדדים יכולים להראות שמיזוג אינו צפוי להביא לפגיעה בתחרות – באמצעות הטענה לכניסת מתחרים וליעילות. אשר לכניסת מתחרים, יבחן האם הכניסה מהירה דיה כדי למנוע הפעלת כוח שוק על ידי החברה הממוזגת, האם הסתברות הכניסה היא גבוהה דיה והאם הכניסה מספקת מבחינת היקפה עוצמה ועמידותה, כדי למנוע הפעלת כוח שוק. אשר ליעילות, יש להראות כי היעילות תגולגל לצרכנים במידה מספקת כדי לנטרל את הפגיעה בתחרות. כן יש להראות כי היעילות היא משמעותית ותושג תוך פרק זמן סביר וכי לא ניתן להשיג את היעילות באמצעים חלופיים שפגיעתם בתחרות פחותה.
על אף שעל פי טיוטת ההנחיות, רק בחלק מהמקרים יש מקום להגדיר שוק רלבנטי לצורך בחינת השפעותיו של מיזוג, מונה טיוטת ההנחיות מספר מבחנים לצורך הגדרת שוק וכן סוגי שווקים שונים: שוק גיאוגרפי, שוק המוגדר על בסיס היכולת להפלות לקוחות מסוימים, שוק לחבילת מוצרים, שווקי המשך, ועוד.
לטיוטה המלאה לחצו כאן.
אנו עומדים לרשותכם לכל שאלה או הבהרה.
האמור לעיל מהווה תמצית אינפורמטיבית כללית בלבד ואיננו מהווה תחליף לייעוץ משפטי. במידת הצורך, ניתן לפנות לעו"ד זיו אברמוביץ' או לעו"ד אסנת שלזינגר בדואר אלקטרוני ziv@lma-law.com , osnat@lma-law.com או בטלפון 02-5638070.